Обзор практики по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью / Публикации Balfort / Сайт Антона Иванова

Обзор практики по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью

Корпоративное право, Новости 2001

13 марта 2001 г. Высшим арбитражным судом РФ был разослан «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность» (письмо № 62). В этом Обзоре обобщены материалы судебной практики, которые требуют некоторых комментариев.

Принятые относительно недавно (в пределах последних 6 лет) Законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержат ограничения прав органов управления этих обществ по совершению сделок от их имени. Эти ограничения касаются так называемых крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Подобные сделки совершаются в особом порядке, при нарушении которого могут быть оспорены в суде. За прошедшие шесть лет накопилась большая практика, которая и была систематизирована в приведенном ниже обзоре. В целях удобства обзор сокращен и снабжен комментариями.

  1. Кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25 процентов балансовой стоимости имущества общества.

Указанный вывод был сделан судом исходя из того, что уплата процентов в соответствии со ст. 819 ГК входит в состав основного обязательства по кредитному договору и потому должна учитываться при решении вопроса о том, является ли сделка крупной. В то же время штрафные проценты и проценты по ст. 395 ГК, а также неустойка, штраф и пени взимаются лишь при нарушении основного обязательства. Их величина для определения крупной сделки значения не имеет.

  1. При решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала.

Балансовая стоимость активов и размер уставного капитала — величины хотя и сопоставимые, но не тождественные. Активы могут быть по стоимости как выше, так и ниже величины уставного капитала. Закон же при отнесении сделки к крупной требует соотносить ее с балансовой стоимостью активов, а не с величиной уставного капитала.

  1. При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств)

Указанное мнение было высказано исходя из того, что Закон «Об акционерных обществах» требует сопоставлять сумму сделки с балансовой стоимостью активов, а не со стоимостью чистых активов. При определении балансовой стоимости активов из нее не нужно вычитать сумму долгов (обязательств).

  1. Нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества-поручителя на дату заключения договора

Договор поручительства, как и договор залога, предполагает возможность обращения взыскания на имущество поручителя (залогодателя). Соответственно, в процессе обращения взыскания это имущество может быть принудительно отчуждено. А раз так, то на основании ст. 78 Закона «Об акционерных обществах» соответствующие сделки будут крупными, поскольку прямо или косвенно создают возможность отчуждения имущества поручителя (залогодателя).

  1. К кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита.

В данном случае к кредитному договору, заключенному в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, отнесен договор о получении кредита в целях обеспечения документарного аккредитива, открытого для оплаты товаров, закупленных по контракту. Уставом заемщика к предмету его деятельности была отнесена торговля различными товарами, а кредит предназначался для оплаты текущих хозяйственных (закупочных) операций.

Правда, из текста обзора неясно, шла ли речь об одной закупочной операции или о нескольких. Если общество постоянно закупало товары на суммы, которые свидетельствовали о совершении крупных сделок, то получение кредита на одну из таких закупок может считаться относящимся к обычной хозяйственной деятельности. Аналогичный вывод возможен и тогда, когда лицо ранее уже получало кредиты в таких же крупных размерах и на те же цели. Сложнее выглядит ситуация, при которой заемщик ранее закупал товары, но на меньшие суммы, а потом взял большой кредит или ранее брал небольшие кредиты, а теперь взял крупный. Обзор не дает ответа на вопрос о том, как быть в подобных ситуациях.

  1. Сделка по уступке права (требования) должна рассматриваться как крупная и заключаться с соблюдением требований, установленных статьями 78 и 79 Закона об акционерных обществах, если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки.

Смысл данной рекомендации состоит, главным образом, в том, что сделки по уступке прав (требований) тоже могут быть крупными сделками и сделками с заинтересованностью. Сумма же таких сделок должна рассчитываться исходя из стоимости права (размера требования), а не из суммы, которая подлежит уплате за это право (требование).

  1. Соглашение о переводе долга одним акционерным обществом на другое общество в порядке, предусмотренном статьей 391 Гражданского кодекса Российской Федерации, должно заключаться с соблюдением требований статьи 79 Закона об акционерных обществах, если сумма переводимого долга превышает 25 процентов балансовой стоимости активов акционерного общества, принимающего долг.

Соглашение о переводе долга, как и уступка требования, тоже может быть крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью. Ведь в случае непогашения переведенного долга взыскание может быть обращено на имущество нового должника.

  1. Рыночная стоимость имущества подлежит определению советом директоров общества в порядке, установленном статьей 77 Закона об акционерных обществах, при заключении крупной сделки по отчуждению или приобретению имущества, а также в иных случаях, когда Закон предусматривает необходимость определения стоимости имущества в соответствии с указанной статьей.

Смысл данной рекомендации состоит в том, что совет директоров определяет рыночную стоимость имущества при заключении сделки по его приобретению или отчуждению только в случае, если эта сделка относится к крупным.

В тех случаях, когда сделка по приобретению или отчуждению обществом имущества (связанная с возможностью отчуждения имущества) не относится к крупным, рыночная стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества может определяться генеральным директором общества по соглашению с другой стороной, участвующей в сделке, если необходимость передачи данного вопроса на решение совета директоров или общего собрания акционеров не предусмотрена иными нормами законодательства (например, в связи с заключением сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, — статья 83 Закона об акционерных обществах; при приобретении и выкупе обществом акций у акционеров — статьи 72, 76 того же Закона).

  1. Решение совета директоров акционерного общества о совершении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества должно приниматься советом директоров единогласно без учета голосов выбывших членов совета.

Если какой-либо из членов совета директоров выбыл, но по тем или иным причинам отсутствовал на заседании, решение об одобрении крупной сделки считается не принятым, даже если обычный кворум (присутствие более половины директоров) был. Такое решение вопроса объясняется тем, что голосование совета директоров за крупную сделку производится в специальном порядке (п. 1 ст. 79 Закона б акционерных обществах — голосуют все, за исключением выбывших). Каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу.

  1. Сделка по приобретению акционерным обществом имущества, стоимость которого превышает 50 процентов балансовой стоимости активов общества, не может заключаться на основании решения совета директоров общества.

Суть данной рекомендации сводится к тому, что совет директоров не может принять решение о заключении такой сделки, даже если его членам, голосовавшим за подобное решение, принадлежит более 75% акций общества. В любом случае необходимо, чтобы решение по сделке приняло общее собрание акционеров квалифицированным большинством голосов. Иными словами, формальный момент в данном случае превалирует.

  1. Если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100 процентами его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.

В данном случае формальный момент, а именно, оформление согласия на сделку протоколом общего собрания акционеров, особой роли не играет. Достаточно, чтобы единственный акционер дал свое согласие на сделку в простой письменной форме.

  1. Крупная сделка, заключенная обществом с ограниченной ответственностью с нарушением статьи 46 Закона об указанных обществах, может быть оспорена в суде самим обществом или его участником. Эта рекомендация непосредственно вытекает из названной статьи Закона и в пояснении не нуждается.
  2. Требования Закона об акционерных обществах к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, распространяются и на случаи, когда сделка совершается поверенным от имени и за счет доверителя.

Логика этой рекомендации проста: если от имени одной из сторон сделки действует поверенный, сам по себе не являющийся заинтересованным лицом, сделка не лишается своего качества сделки с заинтересованностью, ведь ее стороной является не поверенный, а доверитель — заинтересованное лицо.

А как бы выглядела ситуация, если бы сделку заключал комиссионер? Формально комиссионер сам выступает стороной сделки, однако он мог бы являться заинтересованным лицом по другим основаниям: например, в силу того, что комитент может определять его действия в отношении того, кому ему продавать товар (например, акции) и по какой цене. Впрочем, комиссионер был бы заинтересованным лицом далеко не во всех случаях.

  1. При разрешении спора о признании сделки недействительной на основании статей 81, 83 и 84 Закона об акционерных обществах арбитражный суд должен установить, имела ли место заинтересованность на момент совершения сделки.

Если при учреждении общества его акционер владел более чем 20 процентами акций, а затем продал их, то сделка, заключенная между обществом и его бывшим акционером после продажи им акций, не является сделкой, в которой имеется заинтересованность. Впрочем, этот вывод справедлив, если нет других оснований для признания бывшего акционера заинтересованным лицом.

  1. Стоимость отчуждаемого обществом имущества по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, должна определяться советом директоров общества в соответствии со статьей 77 Закона об акционерных обществах и не может быть ниже рыночной цены этого имущества.

Суть данной рекомендации состоит в том, что совет директоров не может принять решение о продаже имущества ниже рыночной стоимости, если он ее определил правильно. Точно так же исполнительный орган общества не может продать имущество по цене, ниже определенной советом директоров. В обоих случаях заключенные сделки должны быть признаны недействительными.

  1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, если она совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, начавшейся до того момента, когда соответствующее лицо стало заинтересованным. Решение об одобрении не требуется до даты проведения следующего общего собрания акционеров. Однако если сделка совершена в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, но с лицом, которое в момент ее заключения уже было заинтересованным, она подлежит одобрению на общем собрании во всех случаях.
  2. Организация, не участвующая в сделке, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, названных в законе, не вправе оспаривать эту сделку в судебном порядке.

Этот вывод основан на том, что сделки с заинтересованностью являются оспоримыми, т. е. заявить об их недействительности могут лишь лица, названные в законе, а именно: участники сделки (общество и его контрагент) или участники (акционеры) самого общества. Третьи лица, не участвующие в сделке, например, банки, заявлять иски о недействительности сделок с заинтересованностью не вправе.

  1. Прокурор вправе предъявлять иски о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность хозяйственного общества. Эти иски подаются прокурором в защиту государственных и общественных интересов.
  2. Заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона и/или иных правовых актов.

К числу сделок, носящих обязательный характер, относятся сделки по покупке и продаже банком клиенту иностранной валюты. Банк не может отказаться выполнить надлежащим образом составленное поручение своего клиента, даже если соответствующая сделка несет в себе заинтересованность. Банк также не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению (п. 3 ст. 845 ГК).